2023年3月20日，中國銀行保險監(jiān)督管理委員會（以下簡稱為“銀保監(jiān)會”）正式發(fā)布《關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類的通知》（銀保監(jiān)規(guī)[2023]1號，以下簡稱為“《分類新規(guī)》”），將信托業(yè)務(wù)分為“資產(chǎn)服務(wù)信托”、“資產(chǎn)管理信托”、“公益慈善信托”三大類，并提出相應(yīng)監(jiān)管要求，為厘清各類信托業(yè)務(wù)邊界和服務(wù)內(nèi)涵奠定基礎(chǔ)框架，也為豐富信托本源業(yè)務(wù)供給提供了相應(yīng)規(guī)則指引。在三大類信托業(yè)務(wù)中，監(jiān)管文件對于“資產(chǎn)服務(wù)信托”著墨尤多，其項下又細分了五類、共十九個業(yè)務(wù)品種，“預(yù)付類資金服務(wù)信托”系“行政管理服務(wù)信托”這一細分類型項下的業(yè)務(wù)品種。“預(yù)付類資金服務(wù)信托”作為細分業(yè)務(wù)品種在《分類新規(guī)》正式發(fā)布之前已顯端倪，只是此前有關(guān)討論大多是在“涉眾性社會資金受托服務(wù)信托”這一范疇下展開。

時鐘撥回到2020年年初，中國銀保監(jiān)會信托部主任賴秀福當(dāng)時在兩會上提出，建議將信托機制引入到涉眾性社會資金管理。2020年9月，銀保監(jiān)會在對該建議的答復(fù)意見《中國銀保監(jiān)會對十三屆全國人大三次會議第7589號建議的答復(fù)意見》(銀保監(jiān)函[2020]152號,以下簡稱“《答復(fù)意見》”)中提及，“對于涉眾性社會資金的管理，信托機制在社會保障和公益慈善等領(lǐng)域應(yīng)用已經(jīng)納入相關(guān)法律法規(guī)并形成良好實踐經(jīng)驗，但由于其他領(lǐng)域尚無相關(guān)制度規(guī)定，信托機制在預(yù)付式消費、分享經(jīng)濟、物業(yè)維修基金等領(lǐng)域確未應(yīng)用。”

中國信托業(yè)協(xié)會在《2021年信托業(yè)專題研究報告》中將“信托參與涉眾性社會資金管理研究”這一課題選編在內(nèi)，該研究報告提及“涉眾性資金通常是指為促進交易或?qū)崿F(xiàn)特定目的，向不特定多數(shù)人收取，并以該資金作為擔(dān)保財產(chǎn)或進行非投資性運營活動等的資金”，并梳理了預(yù)付式消費領(lǐng)域的資金、共享經(jīng)濟等新興業(yè)態(tài)中的押金及預(yù)付金、物業(yè)費、住宅專項維修資金、企業(yè)年金等社會保障領(lǐng)域的資金、公益與慈善資金、生態(tài)環(huán)境損害賠償金、商品房預(yù)售資金這幾項特定領(lǐng)域的資金管理制度。可以看出，涉眾性社會資金是一個較為寬泛的描述概念，包含類型豐富，涉及領(lǐng)域廣泛，涉及的政策制度亦多樣復(fù)雜，有著不同的監(jiān)管思路。

2022年10月，監(jiān)管部門在下發(fā)的《關(guān)于調(diào)整信托業(yè)務(wù)分類有關(guān)事項的通知（征求意見稿）》（以下簡稱“《調(diào)整信托分類(征求意見稿)》”）中沿用了“涉眾性社會資金受托服務(wù)信托”這一表述。但在正式出臺的《分類新規(guī)》中，“涉眾性社會資金受托服務(wù)信托”被“預(yù)付類資金服務(wù)信托”這一表述取代。在相應(yīng)的概念定義中，受托管理的資金類型由“涉眾性社會資金”一并改為“預(yù)付類資金”。信托目的除了實現(xiàn)財產(chǎn)獨立和風(fēng)險隔離外，額外增加了“資金安全”這一目的指向。與“涉眾性社會資金”這一從數(shù)量、范圍角度進行描述相比，“預(yù)付類資金”強調(diào)的是預(yù)先支付的資金，并不一定來自不特定多數(shù)人。對于“預(yù)付類資金”的內(nèi)涵和外延，《分類新規(guī)》并未進一步說明，一方面可能是因為《分類新規(guī)》主要是對業(yè)務(wù)分類整體框架進行搭建，具體的操作細則有待后續(xù)針對業(yè)務(wù)實際開展過程中發(fā)現(xiàn)的具體問題進行制定，另一方面也可能是為了保持一定程度上的語義開放性以盡可能包容變化創(chuàng)新的業(yè)務(wù)實踐。

盡管可能存在這樣的考量，但在當(dāng)前的規(guī)范語境下，考慮到“預(yù)付類資金”與“預(yù)付式消費”、“預(yù)付費消費”、“預(yù)付卡”等概念共享相同修飾定語，因此對該業(yè)務(wù)類型的有關(guān)討論大多圍繞預(yù)付式消費模式展開。從現(xiàn)有業(yè)務(wù)實踐來看，受托管理預(yù)付式消費模式下的預(yù)付款(金)是該類業(yè)務(wù)開展的典型場景，預(yù)付式消費模式下的預(yù)付款(金)作為“預(yù)付類資金”的核心語義具有一定的討論共識。

自預(yù)付消費模式產(chǎn)生以來，有關(guān)預(yù)付資金管理的問題便如影隨形。不同于一手交錢一手交貨的“即時結(jié)算”模式，預(yù)付式消費由消費者預(yù)先支付全部費用，經(jīng)營者后續(xù)分期分次提供商品或服務(wù)。經(jīng)營者可以通過預(yù)付式消費的推行穩(wěn)固客源、回籠資金，消費者可以享有便捷的支付結(jié)算和一定的折扣優(yōu)惠，獲得更好的消費體驗，交易雙方可以在這樣的交易方式中各取所需。因此，預(yù)付式消費在各行各業(yè)有著廣泛應(yīng)用，尤其常見于零售、餐飲、住宿、美容美發(fā)、教育培訓(xùn)、汽車服務(wù)等領(lǐng)域。但隨之而來的問題是，由于消費者的預(yù)付資金對應(yīng)的是經(jīng)營者未來交付商品（服務(wù)），消費者的消費需求能否完全實現(xiàn)需要倚賴經(jīng)營者的持續(xù)經(jīng)營及商業(yè)信用。若在尚未完全取得對應(yīng)的商品（服務(wù)）之前，經(jīng)營者即關(guān)停、倒閉以至無法繼續(xù)提供商品（服務(wù)），則消費者在追討的過程中大概率將面臨預(yù)付資金的損失。

對于預(yù)付消費模式相伴而生的信用風(fēng)險問題，以日本、中國臺灣地區(qū)的有關(guān)經(jīng)驗為鏡鑒，可供參考的解決方式可以概括歸納為以下三種：一是資金存管，即將經(jīng)營者預(yù)先收取的資金按照一定比例存管于銀行專用賬戶；二是履約保證，即在第三方金融機構(gòu)（銀行、保險公司、信托公司等）為經(jīng)營者推行預(yù)付消費、發(fā)行預(yù)付卡（券）提供保函、履約保險、信托等信用增強機制的基礎(chǔ)上，由經(jīng)營者自行選擇其中一種或多種方式；三是由同行業(yè)或同一區(qū)域內(nèi)的經(jīng)營者共同發(fā)行共通商品券，在個別經(jīng)營者發(fā)生破產(chǎn)等無法繼續(xù)履行預(yù)付消費合同時，消費者可以向其他經(jīng)營者請求消費該類商品券。

回到中國大陸地區(qū)，相關(guān)監(jiān)管部門對于預(yù)付資金的管理主要聚焦在預(yù)付卡發(fā)行的場景中，通過區(qū)分單用途預(yù)付卡與多用途預(yù)付卡兩大類型，并且主要通過規(guī)范資金存管這一舉措上。從銀保監(jiān)會2020年9月《答復(fù)意見》里對信托機制應(yīng)用于預(yù)付式消費領(lǐng)域所作的回應(yīng)內(nèi)容也可看出，采用資金存管方式管理單用途預(yù)付卡預(yù)收資金的發(fā)卡企業(yè)遠多于采用保證保險、銀行保函等；多用途預(yù)付卡僅可采用客戶備付金存管制度（本質(zhì)上仍為資金存管）。進一步地，對于單用途預(yù)付卡，《答復(fù)意見》稱“將研究完善單用途商業(yè)預(yù)付卡預(yù)收資金風(fēng)險防范機制，探索預(yù)收資金管理創(chuàng)新模式，……待條件成熟時會考慮運用信托機制管理相關(guān)資金”。對于多用途預(yù)付卡，回復(fù)內(nèi)容則為“將在后續(xù)工作中研究在其他涉眾性社會資金管理中引入信托機制的可行性”。從這一回復(fù)來看，將信托機制引入單用途預(yù)付卡預(yù)收資金管理的制度想象空間大于多用途預(yù)付卡領(lǐng)域。

時異事殊，將時間標(biāo)軸調(diào)回當(dāng)前，彼時的政策倡議已然成為當(dāng)下具體的政策推行，如今理論及實務(wù)界更應(yīng)關(guān)注如何正確運用信托機制管理預(yù)付資金。目前，僅《分類新規(guī)》對“預(yù)付類資金服務(wù)信托”進行概括性定義，后續(xù)監(jiān)管部門下發(fā)的《關(guān)于<關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類的通知>實施后行業(yè)集中反映問題的指導(dǎo)口徑(一)》對該業(yè)務(wù)品種亦未有進一步針對性說明。筆者認為，除需在（服務(wù)）信托層面適用《信托法》、《信托公司管理辦法》、《分類新規(guī)》等規(guī)定外，還需遵守預(yù)付資金管理領(lǐng)域的相關(guān)規(guī)定。值得注意得是，早期相關(guān)管理部門在制定預(yù)付資金管理規(guī)定時可能并未將服務(wù)信托機制納入（近兩年來部分省市已在其出臺的地方性規(guī)定中引入信托機制）。因此，如何將預(yù)付資金管理領(lǐng)域相關(guān)規(guī)定與信托機制進行有機結(jié)合，是設(shè)立預(yù)付類資金服務(wù)信托時繞不開的課題。

對此，筆者將在下篇文章中通過梳理預(yù)付式消費領(lǐng)域相關(guān)規(guī)定并以此為基礎(chǔ)，一并探討預(yù)付類資金服務(wù)信托相關(guān)規(guī)則適用問題。