可見對企業(yè)家家族來講，企業(yè)資產(chǎn)是其核心資產(chǎn)，也是最值得傳承但最難傳承的家族財(cái)產(chǎn)。企業(yè)本身的法律風(fēng)險(xiǎn)、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)可能導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營不可持續(xù)，企業(yè)家家族成員分家析產(chǎn)、婚姻變故、家族紛爭也可能導(dǎo)致企業(yè)股權(quán)分散、外流，進(jìn)而使整個(gè)家族失去對企業(yè)的控制權(quán)。股權(quán)信托作為一種特殊的組織形式，可以將家族企業(yè)股權(quán)長期“緊鎖”在家族內(nèi)部，并實(shí)現(xiàn)控制權(quán)、管理權(quán)和受益權(quán)三權(quán)分離。

這種治理結(jié)構(gòu)下，企業(yè)股權(quán)得以控制在少數(shù)家族成員或家族治理體系內(nèi)部，確保家族對企業(yè)的控制力。企業(yè)的管理權(quán)則通過市場化的運(yùn)作方式，交由專業(yè)的職業(yè)經(jīng)理人負(fù)責(zé)。職業(yè)經(jīng)理人可以由家族成員擔(dān)任，也可以從外部市場選聘。對于家族成員而言，他們主要享有對企業(yè)的收益分配權(quán)，而無需直接參與企業(yè)的管理。這樣的安排既保證了家族對企業(yè)的控制權(quán)，又實(shí)現(xiàn)了管理權(quán)的專業(yè)化和市場化，同時(shí)也讓家族成員能夠享受到企業(yè)發(fā)展的紅利。

不過，并不是所有企業(yè)都適合通過股權(quán)信托傳承。一個(gè)家族企業(yè)的股權(quán)是否適合置入信托需要考慮幾方面的問題：一是家族企業(yè)是否適合傳承？二是家族企業(yè)股權(quán)以什么方式置入家族信托？三是股權(quán)信托是否影響家族企業(yè)的上市和發(fā)展？

家族企業(yè)的可傳承性考量

一個(gè)家族企業(yè)是否適合傳承，首先，要看這個(gè)企業(yè)所處行業(yè)的發(fā)展前景。在眾多的家族企業(yè)中，有一些行業(yè)是不適合傳承的，比如資源耗竭型行業(yè)、即將被淘汰的落后行業(yè)、國家政策不鼓勵(lì)的行業(yè)等。從事這些行業(yè)的家族如果不能有效的轉(zhuǎn)型升級，被市場淘汰只是時(shí)間問題，因此根本不適合設(shè)立股權(quán)信托。另外，在考慮這一因素時(shí)，要結(jié)合家族企業(yè)所處行業(yè)的變革、企業(yè)本身的狀況和發(fā)展階段、國家的鼓勵(lì)方向等綜合考慮。只有家族企業(yè)所處行業(yè)具有發(fā)展前景，而不是能夠一眼看到生命盡頭的夕陽產(chǎn)業(yè)，才有必要進(jìn)行股權(quán)信托的長遠(yuǎn)安排。

其次，要看家族企業(yè)是否存在歷史及現(xiàn)實(shí)的法律瑕疵或者風(fēng)險(xiǎn)。比如出資是否存在瑕疵、經(jīng)營是否存在重大違法違規(guī)行為等。因?yàn)榧易迤髽I(yè)如果存在重大法律瑕疵，受托人可能會(huì)面臨巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)和聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)。之前，最高院發(fā)布的一個(gè)判例顯示，某熱電公司為設(shè)立員工持股計(jì)劃，將55%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給信托公司，信托公司成為這部股權(quán)的名義股東，員工為實(shí)際受益人，后該熱電公司因無力償還債權(quán)人的債務(wù)，且轉(zhuǎn)讓給信托公司的股權(quán)存在出資瑕疵，根據(jù)《適用公司法規(guī)定3》第26條第1款規(guī)定，法院判決信托公司承擔(dān)了出資瑕疵（出資不實(shí)）責(zé)任，向債權(quán)人償還了債務(wù)。

最后，要看企業(yè)是否存在財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。比如企業(yè)財(cái)務(wù)是否違反相關(guān)法律法規(guī)和企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，企業(yè)的納稅行為是否違反相關(guān)稅法，企業(yè)是否因?yàn)楦軛U率過高、流動(dòng)性緊張可能導(dǎo)致債務(wù)違約。上述風(fēng)險(xiǎn)中，稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)是較為普遍存在的風(fēng)險(xiǎn)，由于歷史原因，有不少家族企業(yè)采用各種方法減少納稅，由此埋下了稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的隱患。在對財(cái)務(wù)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)評估中，如果發(fā)現(xiàn)存在較大風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)先規(guī)范和梳理財(cái)務(wù)記錄，及時(shí)補(bǔ)繳稅款，否則傳承的非但不是財(cái)富，反而可能是一顆“不定時(shí)炸彈”。

家族信托持有企業(yè)股權(quán)三大模式及特征

如果家族企業(yè)股權(quán)適合置入信托，又該以何種方式完成股權(quán)的置入呢？目前將公司股權(quán)類置入家族信托大致有三種模式：

一是受托人直接持有家族企業(yè)股權(quán)，受托人直接擔(dān)任家族企業(yè)的股東，行使股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)。這種模式的優(yōu)點(diǎn)是結(jié)構(gòu)簡單，委托人容易理解，不足之處是信托公司需要對家族企業(yè)承擔(dān)較多的管理職責(zé)，如果受托人對于家族企業(yè)的業(yè)務(wù)、法律、財(cái)務(wù)和稅務(wù)不完全了解，會(huì)存在較大的聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)，因此境內(nèi)采用這種模式的較少。

圖1：信托直接持有家族企業(yè)股權(quán)架構(gòu)

二是受托人通過控股公司（一般為有限責(zé)任公司）間接持有家族企業(yè)股權(quán)。這種模式采取雙層信托架構(gòu)，由受托人持有控股公司，再由控股公司持有家族企業(yè)股權(quán)，受托人僅對控股公司行使股東權(quán)，控股公司通過自身的治理機(jī)制對家族企業(yè)行使股東權(quán)。這種模式一定程度上可以隔離家族企業(yè)的業(yè)務(wù)、法律、財(cái)務(wù)和稅務(wù)等風(fēng)險(xiǎn)對受托人的影響，但是一旦家族企業(yè)發(fā)生違法違規(guī)經(jīng)營事件，股權(quán)穿透后，受托人仍面臨一定的聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)中間增加架設(shè)的控股公司也增加了一定的信托管理成本，稅籌空間也較小。

圖2：信托通過控股公司間接持有家族企業(yè)股權(quán)架構(gòu)

三是受托人通過有限合伙企業(yè)間接持有家族企業(yè)股權(quán)。這種模式同樣是采取雙層信托架構(gòu)，不過，第二層的控股公司變更為有限合伙。相較于控股公司，有限合伙的管理主要由普通合伙人負(fù)責(zé)，而普通合伙人一般由家族企業(yè)的實(shí)際控制人或者其控制的法律實(shí)體擔(dān)任，受托人持有的僅是有限合伙的有限合伙份額。該模式降低了受托人對家族企業(yè)股權(quán)的管理責(zé)任和聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)，也減少了對家族企業(yè)經(jīng)營管理的影響。在以持有和緊鎖股權(quán)為目的家族信托中得到廣泛應(yīng)用。但是在有限合伙層面，GP需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任，一般需要安排一個(gè)有限責(zé)任公司承擔(dān)GP，而非委托人本人直接參與。這樣也可以防止委托人自身風(fēng)險(xiǎn)對信托架構(gòu)穩(wěn)定性的影響。

圖3：信托通過有限合伙間接持有家族企業(yè)股權(quán)架構(gòu)

股權(quán)置入家族信托的方式以及涉稅問題

根據(jù)新《公司法》三十四條，有限責(zé)任公司“公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記。公司登記事項(xiàng)未經(jīng)登記或者未經(jīng)變更登記，不得對抗善意相對人?！睋?jù)此，有限責(zé)任公司股權(quán)變更登記不是股權(quán)轉(zhuǎn)移的生效要件，只是產(chǎn)生不得對抗第三人的法律效果。對于股份有限公司，新《公司法》第一百五十八條和第一百五十九條規(guī)定，“股票的轉(zhuǎn)讓，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進(jìn)行；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊?！睋?jù)此，以股份公司股票設(shè)立信托，原則上以背書方式轉(zhuǎn)移給受托人，法律上并不要求到公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。

但是，根據(jù)《信托法》第十條第一款的規(guī)定“設(shè)立信托，對于信托財(cái)產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記”。第二款規(guī)定：“未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)辦登記手續(xù)；不補(bǔ)辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！边@就是我國的信托登記制度。以企業(yè)股權(quán)設(shè)立信托是否需要進(jìn)行信托登記，法律規(guī)定本身存在模糊性，實(shí)踐中，為了規(guī)避合規(guī)等風(fēng)險(xiǎn)，一般會(huì)辦理信托登記手續(xù)。但由于目前國內(nèi)信托登記制度的缺失，在股權(quán)信托的雙層結(jié)構(gòu)下，企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)移給信托下設(shè)的SPV（控股公司或者有限合伙）仍按照普通的商事登記來進(jìn)行交易性過戶登記。交易過戶登記具體有兩種方式：

一種是采用陰陽合同的形式。真實(shí)的意思表示是股權(quán)信托，而用于辦理股權(quán)變更登記的是股權(quán)買賣的交易類轉(zhuǎn)讓合同，此時(shí)會(huì)產(chǎn)生虛假意思表述和真實(shí)意思表示效力的認(rèn)定問題。實(shí)踐中運(yùn)用的較少。

二是采用股權(quán)交易方式購買家族企業(yè)股權(quán)。委托人先設(shè)立一定規(guī)模的資金信托，然后再由資金信托購買家族企業(yè)的股權(quán)，進(jìn)而辦理股權(quán)變更登記。對于上市公司而言，以購買方式將股權(quán)置入家族信托，要考慮信息披露和要約收購豁免的問題。此外，還需要按轉(zhuǎn)讓對價(jià)與股權(quán)公允價(jià)值（一般是凈資產(chǎn)）的增值部分繳個(gè)人/企業(yè)所得稅（財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得）以及印花稅。

對于上市公司股權(quán)還面臨轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價(jià)格是否公允的問題。根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法》(國家稅務(wù)總局2014年第67號公告)規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入應(yīng)當(dāng)按照公平交易原則確定，對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入偏低且無合理理由的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)會(huì)依次按照凈資產(chǎn)核定法、類比法及其他合理方法進(jìn)行核定。

這種方式下，通常會(huì)使委托人承擔(dān)較高的稅賦成本。此時(shí)，固然要考慮通過合理的方法降低稅賦成本，但最重要的是要在股權(quán)信托的信托目的和稅賦成本之間進(jìn)行取舍和平衡。

除了上述交易過戶模式外，實(shí)務(wù)中，委托人先設(shè)立資金信托，然后通過信托對企業(yè)增資進(jìn)而完成信托持股也是比較常見的一種方式。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》，企業(yè)所得稅主要針對企業(yè)的9類收入進(jìn)行征稅，而增資不屬于企業(yè)的收入范疇，因此也不屬于企業(yè)所得稅的征稅范圍，不需要繳納企業(yè)所得稅?。但是需要按“營業(yè)賬簿”中的實(shí)收資本繳納印花稅。

值得注意的是，增資一般會(huì)稀釋原股東的股權(quán)，需要取得其他股東的一致同意。另外根據(jù)新《公司法》，信托增資取得標(biāo)的公司股權(quán)的，應(yīng)該一次性完成資金委托和實(shí)繳，否則可能影響信托對標(biāo)的公司控制力等。這種模式對資金量有一定的要求。實(shí)務(wù)中，一些委托人為了解決資金不足問題，選擇由家族信托項(xiàng)下的SPV對家族企業(yè)折價(jià)增資。雖然《公司法》對折價(jià)增資并未禁止，相關(guān)稅法也沒有明確折價(jià)增資的相關(guān)稅收規(guī)定，但部分稅務(wù)機(jī)關(guān)對于以低于每股凈資產(chǎn)公允價(jià)值的增資行為，可能會(huì)要求原股東將實(shí)際占有的公司凈資產(chǎn)公允價(jià)值發(fā)生轉(zhuǎn)移的部分視同轉(zhuǎn)讓行為，依照稅法相關(guān)規(guī)定繳納所得稅。